Escrito - Writ
Na common law , um mandado (Anglo-Saxon gewrit , Latin breve ) é uma ordem formal por escrito emitida por um órgão com jurisdição administrativa ou judicial ; no uso moderno, este corpo é geralmente um tribunal . Mandados , mandados de prerrogativa e intimações são tipos comuns de mandados, mas muitas formas existem e já existiram.
Em sua forma mais antiga, um mandado era simplesmente uma ordem escrita feita pelo monarca inglês a uma pessoa específica para empreender uma ação específica; por exemplo, na era feudal, uma convocação militar pelo rei a um de seus inquilinos-chefe para aparecer vestido para a batalha com a comitiva em um determinado lugar e hora. Um uso antigo sobrevive no Reino Unido , Canadá e Austrália em um mandado de eleição , que é uma ordem escrita emitida em nome do monarca (no Canadá, pelo Governador Geral e, na Austrália, pelo Governador Geral para as eleições para a Câmara dos Representantes, ou Governadores Estaduais para as eleições estaduais) para funcionários locais ( Altos Sheriffs de cada condado no Reino Unido histórico) para realizar uma eleição geral . Os escritos foram usados pelos reis ingleses medievais para convocar pessoas ao Parlamento (então consistindo principalmente da Câmara dos Lordes ) cujos conselhos eram considerados valiosos ou que eram particularmente influentes, e que, portanto, foram considerados como tendo sido criados " barões por escrito .
História
Origens
O mandado foi um desenvolvimento único da monarquia anglo-saxônica e consistiu em uma breve ordem administrativa, autenticada (de forma inovadora) por um selo . Escritos em vernáculo , geralmente concediam terras ou transmitiam instruções a um tribunal local. No início, os mandados eram o documento emitido pelo Chanceler do Rei contra um proprietário de terras cujo vassalo queixava-se ao Rei de uma injustiça, depois de uma primeira convocação do xerife para obedecê-la ter sido considerada infrutífera. Guilherme, o Conquistador, assumiu o sistema inalterado, mas deveria estendê-lo de duas maneiras: primeiro, os mandados passaram a ser redigidos principalmente em latim, não em anglo-saxão; em segundo lugar, abrangiam uma gama crescente de ordens e decisões reais. Os mandados de instrução continuaram a se desenvolver sob seus sucessores imediatos, mas foi somente a partir de Henrique II que os mandados tornaram-se disponíveis para compra por particulares em busca de justiça, iniciando assim uma vasta expansão em seu papel dentro do common law.
Os escritos podem assumir duas formas principais, ' cartas de patente ', que podem ser lidas por todos, e 'cartas fechadas' apenas para um ou mais indivíduos especificados.
Desenvolvimento
O desenvolvimento de mandados como meio de iniciar uma ação judicial era uma forma de justiça "pronta para uso", projetada para permitir que os tribunais ingleses processassem ações judiciais rapidamente, alocando cada forma de reclamação em uma categoria padrão que poderia ser tratada por procedimentos padrão. O queixoso simplesmente requereu ao tribunal que o mandado mais relevante para a sua queixa fosse enviado ao transgressor, que ordenou que, sob autoridade real, comparecesse a um tribunal real para responder pelas suas ações. O empreendimento fazia parte da criação de um Tribunal de Apelações Comuns , para tratar de reclamações comumente feitas por súditos da coroa, por exemplo: "alguém danificou minha propriedade". O sistema anterior de justiça na corte real da Chancelaria era feito sob medida para atender a cada caso e, portanto, consumia muito tempo. Assim, eventualmente, a obtenção de um mandado tornou-se necessária, na maioria dos casos, para que um caso fosse ouvido em uma das Cortes Reais, como a Bancada do Rei ou Pedidos Comuns . Alguns tribunais de franquia, especialmente nos Condados Palatinos , tinham seu próprio sistema de mandados que freqüentemente refletiam ou antecipavam os mandados de direito consuetudinário. O mandado foi "servido" (entregue pessoalmente) ao transgressor e atuou como uma ordem para que ele comparecesse em uma data e hora especificadas perante o tribunal especificado no mandado, ou poderia exigir algum outro ato por parte do destinatário.
Quando o querelante desejasse que um caso fosse ouvido por um tribunal local, ou por um Eyre, se alguém estivesse visitando o condado, não haveria necessidade de obter um mandado. As ações nos tribunais locais geralmente podem ser iniciadas por uma queixa informal. No entanto, se um querelante desejasse valer-se da justiça real - e por implicação superior - em uma das cortes do rei, então ele precisaria de um mandado, uma ordem do rei, para habilitá-lo a fazer isso. Inicialmente, para o direito consuetudinário, o recurso aos tribunais do rei era incomum e algo pelo qual o querelante teria de pagar. Para a maioria dos tribunais reais, o mandado normalmente teria sido comprado da Chancelaria, embora o tribunal do Tesouro , sendo, em essência, outro departamento do governo, pudesse emitir seus próprios mandados.
Embora originalmente os mandados fossem excepcionais, ou pelo menos dispositivos não rotineiros, Maitland sugere que na época do rei Henrique II (1154–1189), o uso de mandados havia se tornado uma parte regular do sistema de justiça real na Inglaterra.
No início, novos mandados foram redigidos para se adequar a cada nova situação, embora na prática os escriturários da Chancelaria usassem textos de mandados emitidos anteriormente, com ajustes adequados, muitas vezes retirados de livros de referência contendo coleções de formas de escrita, como nos tempos modernos advogados freqüentemente usam precedentes fixos ou clichês , em vez de reinventar a redação de um novo documento legal. O problema com essa abordagem era que os direitos do demandante e as formas de ação disponíveis à sua disposição seriam definidos, e na maioria dos casos limitados, pela variedade limitada de mandados de que dispunha. Assim, o poder de criar novos mandados era semelhante ao poder de criar novos direitos, uma forma de legislação extraparlamentar. Além disso, um mandado, se pudesse ser considerado adequado ao caso do queixoso, fornecia os meios legais para remover a disputa da jurisdição do tribunal local, muitas vezes controlado por um nobre inferior , e em vez disso ser ouvido pelos juízes do rei. A nobreza, portanto, viu a criação de novos mandados como uma erosão de sua influência.
Com o tempo, a oposição à criação de novos mandados pela Chancelaria aumentou. Por exemplo, em 1256, um tribunal foi solicitado a anular um mandado como "romance, inédito e contra a razão". Em última análise, em 1258, o rei foi forçado a aceitar as disposições de Oxford , que, entre outras coisas, proibiam a criação de novas formas de escritura sem a sanção do conselho do rei . Novos mandados foram criados depois dessa época apenas com a sanção expressa do Parlamento e as formas dos mandados permaneceram essencialmente estáticas, cada mandado definindo uma forma particular de ação . Era função e experiência de um advogado selecionar em nome de seu cliente o mandado apropriado para a ação legal proposta. Estes foram adquiridos do tribunal mediante o pagamento de uma taxa. Um advogado seria então contratado pelo advogado para falar em nome de seu cliente no tribunal.
Racionalização de mandados
Com a abolição das Formas de Ação em 1832 e 1833, uma profusão de mandados não era mais necessária e um mandado uniforme entrou em uso. Após 1852, a necessidade de indicar o nome da forma de ação também foi abolida. Em 1875, a forma do mandado foi alterada para que se conformasse mais com a intimação usada na Chancelaria. Um mandado era uma intimação da Coroa às partes na ação, com o verso do mérito da ação formulada, junto com uma 'oração' solicitando uma reparação ao tribunal (por exemplo, indenização). Em 1980, a necessidade de mandados redigidos em nome da Coroa foi encerrada. A partir dessa época, um mandado simplesmente exigia que as partes comparecessem.
Os pedidos foram aplicados a reclamações que deviam ser apreciadas num dos tribunais que eventualmente integraram o High Court of Justice . O procedimento em um tribunal de comarca , estabelecido por lei, consistia em emitir uma “intimação”.
Em 1999, as Reformas de Woolf unificaram a maior parte dos procedimentos do Supremo Tribunal e dos tribunais distritais em matéria civil. Essas reformas trouxeram as Regras de Processo Civil . De acordo com estes, quase todas as ações civis, exceto aquelas relacionadas com a insolvência, são agora iniciadas pelo preenchimento de um 'Formulário de Reivindicação' em oposição à obtenção de um 'Mandado', 'Pedido Original' ou 'Convocação' (ver Regras 7 e 8 do Regulamento de Processo Civil).
Mandado de Eleição
Em alguns sistemas de Westminster , por exemplo no Canadá e em alguns outros sistemas parlamentares , a frase ' retirar o mandado ' refere-se coloquialmente à dissolução do parlamento e ao início de uma campanha eleitoral para formar um novo. Esta frase deriva do fato de que, para realizar uma eleição em tal sistema, um mandado de eleição deve ser emitido em nome do monarca ordenando que os Altos Xerifes de cada condado iniciem o procedimento para as eleições.
Lei dos Estados Unidos
O direito inicial dos Estados Unidos herdou o sistema tradicional de redação inglesa, no sentido de um conjunto rígido de formas de reparação que os tribunais de justiça foram autorizados a conceder. O All Writs Act autoriza os tribunais federais dos Estados Unidos a "emitir todos os mandados necessários ou apropriados em auxílio de suas respectivas jurisdições e de acordo com os usos e princípios da lei". No entanto, as Regras Federais de Processo Civil , adotadas em 1938 para reger o processo civil nos tribunais distritais dos Estados Unidos , estabelecem que há apenas uma forma de ação em casos civis e abole explicitamente certos mandados nominais. O alívio anteriormente disponível por meio de mandado de segurança agora está normalmente disponível por meio de uma ação judicial (ação civil) ou um pedido em uma ação civil pendente. No entanto, alguns mandados escaparam da abolição e permanecem em uso nos tribunais federais dos Estados Unidos:
- O recurso de habeas corpus , normalmente usado para testar a legalidade da detenção de um prisioneiro, foi expressamente preservado. É explicitamente mencionado no Artigo I, Seção 9, Cláusula 2 da Constituição dos Estados Unidos . Nos tribunais federais dos Estados Unidos, o mandado é mais frequentemente usado para revisar a constitucionalidade de condenações criminais proferidas por tribunais estaduais . O pedido do mandado não para por aí: a Suprema Corte manteve o recurso de habeas corpus aberto a todos os indivíduos detidos pelo governo federal, incluindo os detidos da Baía de Guantánamo . Ver Boumediene v. Bush .
- Por estatuto, a Suprema Corte dos Estados Unidos usa o mandado de certiorari para revisar casos dos tribunais de apelação dos Estados Unidos ou dos tribunais estaduais.
- Em circunstâncias extraordinárias, o tribunal de apelações dos Estados Unidos pode usar o mandado de proibição do common law sob o All Writs Act para controlar os procedimentos nos tribunais distritais.
- Alguns tribunais sustentaram que, em raras circunstâncias em um caso criminal federal, um tribunal distrital dos Estados Unidos pode usar o mandado de erro da common law, Coram nobis, sob o All Writs Act para anular uma condenação quando nenhum outro remédio estiver disponível.
- Nos tempos modernos, o All Writs Act é mais comumente usado como autoridade para os tribunais federais emitirem injunções para proteger sua jurisdição ou efetuar seus julgamentos.
A situação nos tribunais dos vários estados dos EUA varia de estado para estado, mas geralmente é semelhante à dos tribunais federais. Alguns estados continuam a usar procedimentos de mandado, como quo warranto , que foram abolidos como uma questão processual em tribunais federais.
Em uma tentativa de eliminar o latim da linguagem da lei, a lei da Califórnia tem usado por muitos anos o termo mandado de segurança no lugar do mandado de segurança e o mandado de revisão no lugar do mandado de segurança .
Mandados de prerrogativa
Os mandados de "prerrogativa" são um subconjunto da classe de mandados, aqueles que devem ser ouvidos antes de quaisquer outros casos na pauta de um tribunal, exceto outros desses mandados. O mais comum dos outros tais mandados prerrogativa são habeas corpus , quo warranto , prohibito , despacho , procedendo , e certiorari .
O devido processo para as petições dos referidos mandados não é simplesmente civil ou penal, pois incorporam a presunção de não habilitação, cabendo ao funcionário demandado provar sua autoridade para fazer ou não fazer, sob pena de o tribunal não tem discrição senão decidir pelo peticionário, que pode ser qualquer pessoa, não apenas uma parte interessada. Nesse sentido, diferem de uma moção em um processo civil em que o ônus da prova recai sobre o proponente e em que pode haver uma questão de legitimidade .
Outros escritos
- O mandado de penhora permite a prisão de uma pessoa ou a apreensão de bens privados.
- O mandado de audita querela inibe o uso abusivo de sentença lícita em razão de questões surgidas posteriormente à sentença.
- Um mandado de capias instrui o oficial a levar em custódia a pessoa nomeada no mandado ou ordem.
- Um mandado de coram nobis corrige um erro anterior "do caráter mais fundamental" para "obter justiça" onde "nenhum outro remédio" está disponível, por exemplo, quando uma sentença foi proferida sem pleno conhecimento dos fatos.
- Um mandado de elegit ordena a apreensão de parte das terras do devedor e de todos os seus bens (exceto animais de trabalho) para a satisfação de um credor, até que a dívida seja paga.
- Um mandado de erro é emitido por um tribunal de apelação e instrui um tribunal de primeira instância a apresentar seu registro do caso colocado para apelação.
- Um mandado de exigência (ou exigência ) ordena que um xerife convoque um réu indiciado por um crime, que não compareceu ao tribunal, para se entregar sob pena de ilegalidade ou confisco de seus bens.
- Um mandado de fieri facias (coloquialmente "fi fa") ordena que um xerife tire e leiloe propriedade suficiente de uma parte perdedora para pagar a dívida (mais juros e custos) devida por um devedor judicial.
- Um mandado de mittimus ordena (1) um tribunal para enviar seu registro a outro ou (2) um carcereiro para receber o acusado sob sua custódia em qualquer momento durante o processo de investigação ou julgamento.
- Um mandado de segurança impede o réu de fugir do país ou jurisdição.
- Um mandado de praemunire instrui um xerife a ordenar que alguém compareça ao tribunal para responder por qualquer um dos vários crimes diferentes.
- Um mandado de scire facias revive um julgamento adormecido.
- Um mandado de substituição contém uma ordem para suspender o processo perante a lei.
- Um mandado de Venire Facias convoca os jurados a comparecer no tribunal.
Lei indiana
Sob o sistema legal indiano , a jurisdição para emitir ' mandados de prerrogativa ' é dada à Suprema Corte e aos Tribunais Superiores de Judicatura de todos os estados indianos . Partes da lei relacionadas aos mandados são estabelecidas na Constituição da Índia . O Supremo Tribunal, o mais alto do país, pode expedir mandados ao abrigo do artigo 32 da Constituição para a aplicação dos direitos fundamentais e ao abrigo do artigo 139 para a aplicação de direitos que não os direitos fundamentais, enquanto os Tribunais Superiores, os tribunais superiores dos Estados, podem emitir mandados nos termos dos artigos 226. A Constituição prevê amplamente cinco tipos de mandados de "prerrogativa": habeas corpus , certiorari , mandamus , quo warranto e proibição:
- O mandado de proibição (proibir) é emitido por um tribunal superior para um tribunal inferior, proibindo-o de aceitar o caso porque está fora da jurisdição do tribunal inferior. Assim, o tribunal superior transfere o caso para si mesmo.
- O recurso de habeas corpus (para obter o corpo de) é expedido a uma autoridade de detenção, ordenando que o detento apresente a pessoa detida no tribunal de emissão, juntamente com a causa de sua detenção. Se a detenção for considerada ilegal, o tribunal emite uma ordem para libertar a pessoa.
- O mandado de certiorari (ser informado) é emitido para um tribunal inferior ordenando que o registro de um caso seja enviado para revisão, juntamente com todos os arquivos de apoio, provas e documentos, geralmente com a intenção de anular a decisão do tribunal inferior . É um dos mecanismos de defesa dos direitos fundamentais dos cidadãos.
- O mandado de segurança (ordem) é emitido para um tribunal subordinado, um funcionário do governo ou uma corporação ou outra instituição que comanda a execução de determinados atos ou funções.
- O mandado de quo warranto (por qual autoridade; sob qual mandado) é emitido contra uma pessoa que reclama ou usurpa um cargo público. Por meio desse mandado, o tribunal pergunta 'por que autoridade' a pessoa apóia sua reivindicação.
Notas
Bibliografia
- Maitland FW As formas de ação no direito consuetudinário. Cambridge University Press 1962.
- Baker, JH Uma introdução à história jurídica inglesa. Butterworths 1990. ISBN 0-406-53101-3
- Milsom, SFC Fundamentos históricos do Common Law (segunda edição). Butterworths 1981. ISBN 0-406-62503-4