Contrato relacional - Relational contract
Um contrato relacional é um contrato cujo efeito se baseia em uma relação de confiança entre as partes. Os termos explícitos do contrato são um esboço dos termos e entendimentos implícitos que determinam o comportamento das partes.
A teoria do contrato relacional foi originalmente desenvolvida nos Estados Unidos pelos juristas Ian Roderick Macneil Stewart Macaulay. De acordo com Macneil, ofereceu uma resposta ao argumento niilista da escola chamada “ A Morte do Contrato ” de que um contrato não era um assunto adequado para o estudo como um todo; cada tipo diferente de contrato (por exemplo, vendas, emprego, instrumentos negociáveis) pode ser estudado individualmente, mas não “contratos em bruto”.
Macneil explica que esta é apenas uma de uma série de teorias relacionais possíveis de contratos e, consequentemente, renomeou sua própria versão de “teoria contratual essencial”.
A teoria do contrato relacional é caracterizada por uma visão dos contratos como relações em vez de transações discretas (que, argumentou Macneil, a teoria tradicional "clássica" ou " neoclássica do contrato " trata os contratos como sendo). Assim, mesmo uma simples transação pode ser adequadamente entendida como envolvendo um contexto social e econômico mais amplo. Por exemplo, se A compra um maço de cigarros em uma loja em que nunca entrou e nunca mais entrará, isso parece bastante discreto. No entanto, A terá quase certamente uma lealdade a uma determinada marca de cigarros e expectativas de qualidade sobre as quais estaria disposto a reclamar com o fabricante, embora não tenha privacidade contratual com o fabricante. Também há um entendimento de que A pagará pelos cigarros, não simplesmente fugir com eles, e que se ele oferecer uma nota de £ 10 em troca dos cigarros que custam £ 6, o papel-moeda será aceitável e troco de £ 4 serão dados. Nada disso é explicitamente declarado entre as partes, cuja conversa é provavelmente limitada a “20 Marlboro, por favor” da parte de A e “Isso custará £ 6, por favor” da parte do varejista. Assim, mesmo a transação mais simples tem um bom negócio não declarado e dependente de uma teia mais ampla de relações sociais e econômicas. O quão longe dentro dessa rede é necessário investigar dependerá da transação e da finalidade para a qual ela está sendo examinada.
Embora escritos anteriores possam ser tomados em alguns lugares para sugerir que as regras substantivas do direito contratual precisam ser reenquadradas para reconhecer a natureza relacional e não discreta dos contratos, isso não foi posteriormente buscado e estudiosos atuais argumentaram que não é possível nem necessário reformar a própria lei do contrato para trabalhar efetivamente com contratos constituídos de forma relacional.
Outras características da teoria do contrato relacional são que "contrato" é entendido como cobrindo o intercâmbio econômico em geral, não apenas contratos que seriam reconhecidos como acordos legalmente executáveis pelos tribunais em qualquer jurisdição, que as relações são principalmente mantidas juntas por seus próprios valores internos e fatores sociais / econômicos mais amplos e, pelo menos na teoria relacional no molde Macneil, que as relações de troca são regidas por uma série de normas. Este último não quer dizer que a teoria do contrato relacional é de natureza normativa, estabelecendo o que deveria ser o caso apropriadamente, mas sim que existem características normais observáveis ou fatores reais em jogo nas relações. A teoria do contrato essencial de Macneil oferece cerca de 14 normas.
O estudioso inglês de contratos Richard Austen-Baker propôs mais recentemente uma versão alternativa da teoria do contrato relacional, chamada de "teoria do contrato abrangente", que postula quatro "normas contratuais abrangentes" no lugar das 14 de Macneil, embora Austen-Baker não negue a validade das normas de Macneil como uma ferramenta complexa de análise. O estudioso japonês Takashi Uchida propôs uma versão da teoria do contrato relacional inspirada em Macneil, relacionando-a com a situação japonesa. Outras contribuições notáveis para a teoria do contrato relacional foram feitas por Stewart Macaulay (EUA), Lisa Bernstein (EUA), David Campbell (Inglaterra) e John Wightman (Inglaterra).
Uma pesquisa recente da World Commerce & Contracting , a University of Tennessee e o escritório de advocacia Cirio [2] usa as teorias de contratação relacional expressas por Macneil, Macaulay e outros para torná-las relevantes para profissionais de contratação que tentam criar relações estratégicas, colaborativas e ganha-ganha com suas compras e parceiros de negócios terceirizados. O white paper descreve os princípios básicos que são fundamentais para o contrato relacional, incluindo comunicação, alocação de risco, solução de problemas, cultura sem culpa, trabalho conjunto, compartilhamento de ganho e dor, objetivos mútuos, medição de desempenho e melhoria contínua.
Em 2019, David Frydlinger, [Oliver Hart] e [Kate Vitasek] colaboraram em um artigo da Harvard Business Review , "Uma Nova Abordagem para Contratos: Como Construir Melhores Parcerias Estratégicas de Longo Prazo". Os autores defenderam um contrato relacional “formal”, afirmando que “um contrato relacional formal estabelece uma base de confiança, especifica objetivos mútuos e estabelece estruturas de governança para manter as expectativas e interesses das partes alinhados ao longo do tempo”.
Outras pesquisas sobre contratação relacional resultaram no livro de 2021 contratando na nova economia: usando contratos relacionais para aumentar a confiança e a colaboração em relações comerciais estratégicas. O livro defende a adoção de contratos relacionais formais como uma alternativa aos contratos transacionais e sugere que os contratos relacionais formais são adequados para relacionamentos contratuais estratégicos, complexos e altamente dependentes. O prefácio do Prêmio Nobel Oliver Hart no livro observa: “… por muito tempo eu senti que a abordagem tradicional dos contratos, onde os advogados tentam pensar em todas as coisas possíveis que podem dar errado em um relacionamento e incluir cláusulas contratuais para lidar com eles, está quebrado. ” Hart acrescentou que "nunca funcionou tão bem e, em um mundo cada vez mais complexo e incerto, funciona ainda pior".
O livro fornece uma revisão abrangente da história e da teoria por trás dos contratos relacionais e fornece uma perspectiva do profissional que inclui um processo de cinco etapas para o desenvolvimento de um contrato relacional:
- Estabelecer as bases
- Crie uma visão e objetivos compartilhados
- Adote princípios orientadores.
- Alinhe expectativas e interesses
- Fique alinhado
Exemplos de contratos relacionais
Exemplos de construção
- Formulário Integrado de Acordo (IFoA) (EUA) - desenvolvido para projetos da Sutter Health na Califórnia e usado por alguns outros provedores de saúde
- ConsensusDocs 300 (EUA) - um derivado do IFoA
- AIA C191-2009 Formulário Padrão de Acordo Multipartidário para IPD (EUA)
- AIA C199-2010 Formulário Padrão de Contrato entre a Entidade de Finalidade Única e a Contratada para Entrega Integrada de Projeto
- PPC2000 International (Reino Unido)
- Acordo Alliancing (Austrália) - ainda não é um formulário padrão, mas indo nessa direção
- Contrato de entrega de projeto integrado (lucro diferido até a conclusão final) (EUA)
- Departamento de Energia dos EUA - transformação de uma antiga instalação de armas em um refúgio de vida selvagem
- FFG Enterprise : uma colaboração sustentada por um contrato relacional entre a Royal Australian Navy, Defense Industry e o Capability, Acquisition and Sustainment Group (CASG)