Direito empresarial alemão - German company law
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O direito das sociedades alemão ( Gesellschaftsrecht ) é um regime jurídico influente para as empresas na Alemanha. A principal forma de empresa é a empresa pública ou Aktiengesellschaft (AG). Uma empresa privada com responsabilidade limitada é conhecida como Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH). Uma parceria é chamada de Kommanditgesellschaft (KG).
História
Na Alemanha, durante a maior parte do século 19, a Kommanditgesellschaft ( société en commandite na França) foi a forma típica de organização empresarial. Um "KG" tinha pelo menos um membro com responsabilidade ilimitada, mas a responsabilidade dos outros investidores era limitada à sua contribuição. Não foi necessária uma concessão especial para a constituição desta empresa. O primeiro estatuto de empresa pública alemã foi o Ato da Prússia de 1794. Em 1861 , foi promulgado o Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch ou Código Comercial Geral para toda a Alemanha, bem como a Áustria, que dedicava uma seção às sociedades por ações. Isso permitiu a incorporação com responsabilidade limitada. As empresas seriam constituídas com um único conselho de administração , embora tivessem a opção de um sistema de conselho de duas camadas, envolvendo acionistas designando um conselho fiscal, que poderia, por sua vez, eleger o conselho de administração.
Houve atualizações no Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch no Aktiennovelle von 1870 (New Company Act 1870) e novamente em 1884. A reforma de 1884 determinou que as empresas tivessem um conselho de dois níveis, com a justificativa de que o registro gratuito em vez de um sistema de concessão estadual significava que um conselho de supervisão era necessário para assumir a função de monitoramento do estado. Os membros do conselho fiscal não foram autorizados a fazer parte do conselho de administração. No entanto, os acionistas ainda poderiam eleger diretamente os membros do conselho de administração, se assim desejassem. Outras reformas levaram ao Handelsgesetzbuch de 1897, mas sem alterar a estrutura básica.
Aktiengesellschaft
Os acionistas têm uma lista de direitos específicos atribuídos a eles pela Aktiengesetz , embora isso seja circunscrito pelo princípio geral da AktG §119 (2) de que as questões relativas à 'liderança empresarial' só podem ser determinadas pelos diretores executivos. Os direitos de voto dos acionistas são fortemente influenciados pelos bancos. Os bancos se apropriam dos votos de pessoas que devem depositar seus certificados de ações em contas bancárias. Os direitos notáveis para os acionistas são os seguintes
- o direito de voto, com uma ação um voto. No entanto, podem ser emitidas ações preferenciais sem direito a voto.
- para convocar uma reunião com 20% dos votos, AktG §122
- uma palavra não vinculativa sobre o pagamento, AktG §120
- mudanças na constituição por uma maioria de três quartos, AktG §179
- o direito de votar ou vetar transações imobiliárias "substanciais". Não há percentual fixo para essa doutrina, que foi desenvolvida pelos tribunais, mas será acionada se a administração tentar vender ativos que compõem grande ou importante parte do negócio, Holzmüller (1982) BGHZ 83, 122.
- o uso dos lucros das contas, AktG §119 (1) (ii)
- nomeação de auditores, AktG §119 (1) (iv e vii)
- aumento ou redução de capital, AktG §119 (1) (vi)
- liquidação, AktG §119 (1) (viii)
Não existe o direito de controlar as doações políticas (cf AktG §58).
Deveres dos diretores
Os diretores alemães têm deveres semelhantes para a maioria das jurisdições, principalmente um dever de lealdade e um dever de exercer um julgamento competente. Em primeiro lugar, o dever de lealdade, ou Treuepflicht, deriva da disposição de boa-fé do código civil ( BGB §242).
Em segundo lugar, há uma proibição particular de aproveitar oportunidades corporativas e o dever de sigilo, AktG §93 (1).
Terceiro, há uma proibição específica de competir com a empresa, AktG §88.
Em quarto lugar, foi introduzida recentemente uma “regra de julgamento comercial”. Uma nova disposição, AktG §93 (1) diz, 'os membros executivos devem exercer o cuidado de um líder empresarial comum e zeloso'.
Litígio derivativo
Embora a teoria corporativa alemã preveja que o conselho de supervisão deve fazer o trabalho de proteção dos acionistas minoritários, e espera-se que faça o litígio contra o executivo (AktG §111), os acionistas minoritários também podem mover ações contra os conselheiros. De acordo com AktG §147, dez por cento dos acionistas, ou aqueles com mais de € 1.000.000, podem mover uma ação contra um diretor por violação de dever. Eles terão um representante especial designado para conduzir o contencioso e a empresa arcará com os custos. Há também um procedimento para que um por cento dos acionistas ou aqueles com juros acima de € 100.000 apresentem uma reclamação (AktG §148). Aqui, o tribunal é mais rigoroso e, como a reivindicação de derivativos no Reino Unido, pode eliminar um requerimento se achar que faltam motivos para tal. Houve casos em que os tribunais consideraram que os acionistas maioritários têm um dever de boa fé para com os acionistas minoritários, mas também que os minoritários que podem bloquear as ações da empresa têm deveres para com a maioria.
Governança corporativa
Análogo ao Código de Governança Corporativa do Reino Unido , que também é uma lei de 'cumprir ou explicar', está o Deutsche Corporate Governance Kodex (AktG §161). Ele replica várias regras já encontradas no Aktiengesetz.
- AktG §87, exige que a remuneração do executivo seja definida pelo conselho fiscal. Em 2009, isso foi alterado para que (1) a remuneração não pudesse exceder o nível normal sem justificativas especiais, e (2) se o desempenho tivesse piorado, a remuneração dos executivos poderia ser reduzida a um nível equitativo.
- AtkG §120 (4) foi adicionado para que a assembleia geral de acionistas (não funcionários!) Tenha uma palavra não vinculativa sobre o pagamento.
- O AktG §113 diz que a remuneração dos membros do conselho fiscal pode ser fixada pela constituição da empresa e alterada por maioria ordinária de votos ou ser determinada por resolução dos acionistas.
- AktG §119 (1) (iv e vii) os auditores são nomeados pelos acionistas. Para além disso, o conselho fiscal também deve ter uma comissão de auditoria, que trata da actividade de auditoria.
Funcionários
De acordo com o Mitbestimmungsgesetz , em empresas com mais de 2.000 trabalhadores, pouco menos da metade dos assentos em um conselho fiscal são selecionados pelos trabalhadores. Em empresas com mais de 500 funcionários, um terço da supervisão deve ser composto por diretores de funcionários sob a Drittelbeteiligungsgesetz . Com menos de 500 funcionários, não há direito automático dos funcionários à representação no conselho. No entanto, qualquer local de trabalho com mais de cinco pessoas concede aos trabalhadores vários direitos por meio de conselhos de trabalhadores eleitos e, se a empresa tiver mais de 20 funcionários, os funcionários podem forçar a administração a arbitrar as demissões.
Diretores
Uma grande empresa alemã deve ter um sistema de placa de dois níveis. A diferença básica com a lei, por exemplo, no Reino Unido , Suécia ou Estados Unidos , é que os diretores executivos não podem ser destituídos diretamente pelos membros da empresa (ou seja, acionistas normalmente, e às vezes funcionários), mas apenas por um segundo nível " Conselho Fiscal. No Aktiengesetz §76, o papel principal do executivo é administrar a empresa ou cuidar de seus assuntos do dia-a-dia. Em contraste, segundo Aktiengesetz §111, o papel do conselho fiscal é definido como "supervisionar" ( überwachen ). Originalmente, um conselho fiscal era um requisito padrão, então as empresas podiam escolher se queriam ter um ou não. A prática passou a ser utilizada na maioria das empresas na década de 1920, no entanto, na Aktiengesetz de 1937 , a lei alemã tornou obrigatório a existência de um conselho fiscal. Isso permaneceu nas reformas do pós-guerra.
Os membros do executivo ("Vorstand", geralmente traduzido como 'conselho de administração') geralmente são nomeados por cinco anos. Eles podem ser removidos pelo conselho fiscal, mas apenas por uma "boa razão" (AktG §84 (3) ein wichtiger Grund ). Isso inclui um voto de censura por parte dos acionistas. No entanto, o conselho fiscal não é obrigado a agir com base no voto dos acionistas. Dentro do executivo, embora todos os membros sejam geralmente nomeados pelo conselho fiscal, em empresas com mais de 2.000 pessoas, deve haver um "diretor de equipe", Arbeitsdirektor, no executivo que se destina a manter a confiança dos funcionários, sob Mitbestimmungsgesetz 1976 § 33 Normalmente, isso significa que o diretor da equipe é nomeado pelos sindicatos, embora nenhum procedimento formal seja prescrito.
Em empresas com mais de 2.000 funcionários, o conselho fiscal ("Aufsichtsrat") é composto por metade dos acionistas nomeados (Aktiengesetz §§102 e 119) que só podem destituir os membros do conselho fiscal com 75% de votos (AktG §§102-103) . A outra metade é eleita pelos empregados, embora em empresas com mais de 8.000 empregados os empregados possam permitir que os sindicatos votem em seu nome (Mitbestimmungsgesetz §§7 e 9). No entanto, um presidente com voto de qualidade é invariavelmente escolhido pelos acionistas. Inicialmente, tanto o lado do acionista quanto o do funcionário devem chegar a um consenso sobre a cadeira. Se não conseguirem chegar a um consenso, irá para a arbitragem e, se ainda não houver uma solução, os acionistas podem escolher (Mitbestimmungsgesetz §27).
Gesellschaft mit beschränkter Haftung
Kommanditgesellschaft
Veja também
- Lei alemã
- Lei contratual alemã
- Direito das sociedades do Reino Unido
- Lei corporativa dos EUA
- Lista de registros de empresas
Notas
Referências
- C Alting, 'Piercing the corporative veil in German and American law - Liability ofindividuais e entidades: a comparative view' (1994–1995) 2 Tulsa Journal Comparative & International Law 187
- KJ Hopt, ' The German Two-Tier Board: Experience, Theories, Reforms ' in KJ Hopt et al. (eds), Comparative Corporate Governance: The State of the Art and Emerging Research (Clarendon 1998)
- E McGaughey, 'The Codetermination Bargains: The History of German Corporate and Labour Law' (2016) 23 (1) Columbia Journal of European Law 135
- R Rosendorff, 'The New German Company Law e the English Companies Act, 1929' (1932) 14 (1) Journal of Comparative Legislation and International Law 94 , partes II e III, (1933) 15 (1) JCLIL 112 e 15 ( 4) JCLIL 242