Naipe derivado - Derivative suit

Um processo de derivativos de acionista é um processo movido por um acionista em nome de uma empresa contra um terceiro. Freqüentemente, o terceiro é um insider da corporação, como um executivo ou diretor. As ações derivadas de acionistas são únicas porque, segundo a legislação societária tradicional , a administração é responsável por mover e defender a corporação contra ações judiciais . Ações derivadas de acionistas permitem que um acionista inicie uma ação quando a administração não o fez. Como os processos derivados variam as funções tradicionais da administração e dos acionistas, muitas jurisdições implementaram vários requisitos processuais para os processos derivados.

Objetivo e dificuldades

De acordo com a legislação empresarial tradicional, os acionistas são os proprietários de uma corporação. No entanto, eles não têm autoridade para controlar as operações diárias da empresa. Em vez disso, os acionistas indicam conselheiros, e os conselheiros, por sua vez, nomeiam diretores ou executivos para gerenciar as operações do dia-a-dia.

As ações derivadas permitem que um acionista mova uma ação em nome da empresa contra as partes que supostamente causam danos à empresa. Se os diretores, executivos ou funcionários da empresa não estiverem dispostos a entrar com uma ação, um acionista pode primeiro solicitar que prossigam. Se tal petição falhar, o acionista pode tomar para si a responsabilidade de intentar uma ação em nome da corporação. Qualquer produto de uma ação bem-sucedida é concedido à corporação e não aos acionistas individuais que iniciaram a ação.

Nos últimos anos, a “arbitragem de avaliação” se desenvolveu como uma forma de litígio de acionistas. Popular entre os fundos de hedge que buscam tirar vantagem da jurisprudência favorável sobre avaliação, tais arbitradores compram ações da empresa-alvo de uma transação prestes a ser fechada e entram com um processo alegando que o valor justo da empresa é superior ao preço final pago pelo adquirente na aquisição. O incentivo financeiro está lucrando com um preço determinado pelo tribunal superior mais juros de mora a 5% acima da taxa de desconto do Federal Reserve, composta trimestralmente.

Procedimento

Na maioria das jurisdições, um acionista deve atender a vários requisitos para provar que tem uma posição válida antes de poder prosseguir. A lei pode exigir que o acionista atenda a qualificações como o valor mínimo das ações e a duração da participação pelo acionista; para primeiro fazer uma exigência ao conselho corporativo para agir; ou para depositar caução, ou outras taxas no caso de ele não prevalecer.

Ações derivadas nos Estados Unidos

Nos Estados Unidos , a lei corporativa é baseada na lei estadual. Embora as leis de cada estado sejam diferentes, as leis dos estados como Delaware , Nova York , Califórnia e Nevada, onde as corporações costumam se constituir, instituem uma série de barreiras para ações derivadas.

Geralmente, nesses estados, e de acordo com as diretrizes da American Bar Association , o procedimento de um processo derivativo é o seguinte. Em primeiro lugar, os acionistas elegíveis devem apresentar uma solicitação ao conselho. O conselho pode rejeitar, aceitar ou não atender à solicitação. Se, após um período de tempo, a demanda for rejeitada ou não tiver sido atendida, os acionistas poderão entrar com uma ação judicial. Se o conselho aceitar a demanda, a própria corporação entrará com o processo. Se rejeitado, ou não atendido, o acionista deve atender aos requisitos adicionais de defesa. Cumpridos os requisitos pelo acionista, o conselho pode constituir uma “comissão especial de contencioso”, que pode propor a destituição. Se a comissão especial de contencioso fizer uma demonstração obrigatória, o caso será arquivado. Se a comissão não se manifestar, o processo acionista poderá prosseguir.

Este modelo de abordagem é seguido em maior ou menor grau entre os vários estados. Em Nova York , por exemplo, ações derivadas devem ser instauradas para garantir um julgamento "a favor [da corporação]". Delaware também tem regras diferentes em relação à demanda e aos requisitos de títulos.

O famoso caso Shaffer v. Heitner , que finalmente chegou à Suprema Corte dos Estados Unidos , originou-se com um processo derivado de acionistas contra a Greyhound Lines .

Ações derivadas no Reino Unido

No Reino Unido , uma ação movida por um acionista minoritário não pode ser acolhida sob a doutrina estabelecida em Foss v Harbottle em 1843. As exceções à doutrina envolvem ultra vires e a "fraude contra a minoria". De acordo com a "Teoria da Equipe de Produção de Direito Societário" de Blair e Stout, o objetivo da ação não é proteger os acionistas, mas proteger a própria empresa. Os credores, ao invés dos acionistas, podem mover uma ação, se uma empresa enfrenta insolvência .

O Companies Act de 2006 forneceu um novo procedimento, mas não reformulou a regra em Foss v Harbottle . Na Inglaterra e no País de Gales, o procedimento modificou ligeiramente as regras pré-existentes e previu uma nova fase preliminar na qual um caso prima facie deve ser apresentado. Na Escócia, onde não havia regras claras sobre as ações dos acionistas em nome da empresa, a lei buscou obter um resultado semelhante ao da Inglaterra e do País de Gales.

Naipes derivados na Europa continental

Ações de acionistas de derivativos são extremamente raras na Europa continental. As razões provavelmente residem nas leis que impedem os pequenos acionistas de iniciarem ações judiciais. Muitos países europeus têm atos de companhia que legalmente exigem uma participação mínima para entrar com uma ação derivada. Acionistas maiores podem entrar com ações judiciais, no entanto, seus incentivos são mais para acertar as demandas com a administração, às vezes em detrimento dos pequenos acionistas.

Naipes derivados na Nova Zelândia

Na Nova Zelândia, eles podem ser apresentados de acordo com a seção 165 do Companies Act de 1993 somente com a licença do tribunal. Deve ser do interesse da empresa que esta ação seja intentada, de forma que os benefícios para a empresa compensem os custos da ação.

Ações derivadas na Índia

Na Índia, os processos derivados são trazidos sob as cláusulas de opressão e má gestão.

Veja também

Referências