Lei chinesa - Chinese law

Sala de tribunal na República Popular da China

A lei chinesa é uma das tradições jurídicas mais antigas do mundo. O núcleo da lei chinesa moderna baseia-germânica de estilo direito civil , direito socialista , e as abordagens tradicionais chineses .

Durante a maior parte da história da China , seu sistema jurídico foi baseado na filosofia confucionista de controle social por meio da educação moral, bem como na ênfase legalista na lei codificada e na sanção criminal . Após a Revolução Xinhai , a República da China adotou um código legal em grande parte ao estilo ocidental na tradição do direito civil (especificamente com base na Alemanha e na Suíça ). O estabelecimento da República Popular da China em 1949 trouxe consigo um sistema de lei socialista de influência mais soviética . No entanto, as tradições anteriores da história chinesa mantiveram sua influência.

Tradição legal chinesa

A palavra para lei em chinês clássico era (法). O caractere chinês para denota um significado de "justo", "direto" e "justo", derivado de seu radical água (氵). Ele também carrega o sentido de "padrão, medida e modelo". Derk Bodde e Clarence Morris sustentaram que o conceito de tinha uma associação com (義: "justiça social"). Yan Fu , em sua tradução chinesa de Montesquieu 's De l'esprit des lois publicada em 1913, alertou seus leitores sobre a diferença entre o chinês e direito ocidental: "A palavra 'lei' em línguas ocidentais tem quatro interpretações diferentes em chinês como em (理: "ordem"), (禮: "ritos", "decoro"), (法: "leis humanas") e zhì (制: "controle").

Um termo que precedeu foi xíng (刑), que originalmente provavelmente se referia à decapitação . Mais tarde, Xíng evoluiu para ser um termo geral para leis relacionadas à punição criminal. O início da história Shang Shu registrou as primeiras formas das "cinco penalidades": tatuagem , desfiguração , castração , mutilação e morte . Uma vez que a lei escrita passou a existir, o significado de xíng foi estendido para incluir não apenas punições, mas também quaisquer proibições estaduais cuja violação resultaria em punições. Nos tempos modernos, xíng denota lei penal ou lei criminal . Um exemplo do uso clássico de xíng é Xíng Bù (刑部, literalmente "Departamento de Punição") para o departamento jurídico ou de justiça da China imperial.

As duas principais escolas filosóficas chinesas discutidas abaixo, o confucionismo e o legalismo, influenciaram fortemente a ideia de lei na China. Resumidamente, sob o confucionismo, o estado deve conduzir as pessoas com virtude e, assim, criar um sentimento de vergonha que irá prevenir a má conduta. Sob o legalismo, a lei deve ser promulgada publicamente padrões de conduta respaldados pela coerção do estado. A tensão entre esses dois sistemas é que o confucionismo depende da tradição para tornar o líder o chefe da família de toda a China, enquanto o legalismo cria uma lei padrão que até o imperador deve obedecer. O fator comum é que ambos endossam em graus diferentes uma concepção paternalista do Estado, que sabe mais que seus cidadãos e faz leis para protegê-los. Este conceito persistiu durante todo o período imperial, no período republicano, e ainda pode ser visto atuando hoje.

Ao contrário de muitas outras civilizações importantes , onde a lei escrita era considerada em honra e muitas vezes atribuída à origem divina, a lei na China primitiva era vista em termos puramente seculares , e seu aparecimento inicial foi saudado com hostilidade pelos pensadores confucionistas como indicativo de um sério declínio moral violação da moralidade humana e até mesmo uma perturbação da ordem cósmica total. Historicamente, a consciência e a aceitação das normas éticas pelas pessoas foram moldadas muito mais pela influência difusa do costume e do uso da propriedade e pela inculcação de preceitos morais do que por qualquer sistema legal formalmente promulgado. No entanto, os primeiros imperadores abraçaram o ideal legalista como uma forma de exercer controle sobre seu grande e crescente território e população. Este processo foi integrado às crenças tradicionais chinesas na ordem cósmica, sustentando que o comportamento correto era o comportamento em consonância com as respostas apropriadas definidas por . Xíng declara os custos potenciais para o indivíduo de excedê-los e impõe penalidades para essas ações.

O período imperial foi caracterizado principalmente pelo conceito de direito como servindo ao Estado, um meio de exercer controle sobre a cidadania. No final da dinastia Qing, houve esforços para reformar os códigos legais, principalmente importando códigos alemães com pequenas modificações. Esse esforço continuou e foi ampliado no período republicano, resultando na Constituição Provisória de 1912, que incluiu a ideia de igualdade perante a lei, direitos para as mulheres e direitos mais amplos para os cidadãos vis-à-vis o governo. O início do período comunista primeiro retrocedeu o desenvolvimento dos direitos individuais, com o conceito primário de direito voltando ao de ferramenta do Estado. Depois que a Revolução Cultural devastou as fileiras de intelectuais e profissionais do direito, demorou até 1982 para que a ideia dos direitos individuais ressurgisse como uma influência significativa na lei chinesa.

A atual constituição, criada em 1982, afirma no Artigo V que nenhuma organização ou indivíduo está acima da lei e no Artigo III torna os Congressos do Povo e a administração estadual responsáveis ​​perante o povo, abrindo caminho para esforços posteriores para permitir a aplicação dos direitos individuais. A aprovação da Lei de Contencioso Administrativo de 1987 criou recursos legais para indivíduos contra ações governamentais arbitrárias, uma via anteriormente indisponível. Apesar da norma profundamente arraigada contra procedimentos legais, os litígios nos tribunais chineses aumentaram dramaticamente, especialmente nos últimos anos. A fraqueza contínua dos tribunais, resultante de sua dependência do governo local para apoio financeiro e execução, mina a eficácia desses remédios, mas isso também começou a mudar com as iniciativas da China para aumentar o treinamento jurídico e o profissionalismo do judiciário.

Uma via de apelo individual da ação governamental que continua a ser importante é o costume de xìnfǎng信访 (ou shàngfǎng上访) ou petições de cidadãos aos funcionários individuais para mudança. O uso amplo e contínuo de xìnfǎng reflete o fato de que muitos funcionários ainda são capazes de evitar sanções legais e evitar o sistema legal, bem como a capacidade pessoal dos funcionários de intervir pessoalmente para alterar resultados injustos. Recentemente, xìnfǎng foi institucionalizado até certo ponto, com o governo central determinando que cada nível de administração estabeleça um escritório de xìnfǎng para lidar com petições e relatá-las aos altos níveis. Essa solução pelo exercício do poder pessoal claramente vai contra a ideia de Estado de Direito e, pior, alguns estudiosos observaram que o xìnfǎng hoje funciona mais como um sistema de coleta de informações para o governo do que um mecanismo de revisão eficaz.

Confucionismo e legalismo

O confucionismo e o legalismo são as duas principais teorias ou filosofias jurídicas clássicas desenvolvidas durante o período da primavera e do outono e do período dos Estados Combatentes, uma época que viu a proliferação mais impressionante de novas idéias e filosofias da história chinesa. Embora ambas as teorias exijam uma hierarquia governamental, elas diferem drasticamente em suas visões do potencial humano e dos meios preferidos de alcançar a ordem política. No entanto, ambas as teorias influenciaram e continuam a influenciar o desenvolvimento das normas culturais, sociais e legais na China.

confucionismo

A premissa básica do confucionismo é a ideia de que os seres humanos são fundamentalmente bons. Com essa visão otimista sobre o potencial humano, Confúcio defende governar por meio de li - costumes, costumes e normas tradicionais - que permitem que as pessoas tenham um sentimento de vergonha e se tornem pessoas humanas com bom caráter, ao invés de regulamentações governamentais e leis penais. A ideia é que as pessoas internalizem as normas aceitáveis ​​e apenas realizem as ações adequadas. Isso não só levará a uma ordem social harmoniosa, mas também proporcionará o benefício adicional de melhorar o caráter interior de um indivíduo e a qualidade geral da sociedade. Em contraste, as leis codificadas exigem conformidade externa e as pessoas podem cumprir as leis sem compreender totalmente o motivo da conformidade. Como tal, uma ordem social alcançada por meio de leis formais não traz o benefício adicional de uma melhor cidadania. É importante notar, entretanto, que mesmo Confúcio não defendeu a eliminação das leis formais. Em vez disso, de acordo com Confúcio, as leis devem ser usadas minimamente e reservadas apenas para aqueles que insistem em perseguir os próprios interesses, sem levar em conta o bem-estar da sociedade.

Como Confúcio rejeita o uso geral de leis formais para alcançar a ordem social, o que é vital para a teoria de Confúcio é a participação voluntária dos cidadãos da sociedade na busca por soluções cooperativas comumente aceitas. Além da participação voluntária dos cidadãos, também deve haver fundamentos ou bases sobre as quais soluções comumente aceitáveis ​​podem ser alcançadas - o conceito conhecido como li . Li é comumente entendido como um conjunto de normas cultural e socialmente valorizadas que fornecem orientação para comportamentos adequados que, em última instância, levarão a uma sociedade harmoniosa. Essas normas não são fixas ou imutáveis ​​ao longo do tempo, mas sim um reflexo do que é aceito em um determinado momento em um determinado contexto. Quando surgem conflitos, o li deve ser aplicado e interpretado para produzir um resultado justo e restaurar a harmonia da sociedade. No entanto, na ausência de qualquer salvaguarda processual proporcionada por leis codificadas, a interpretação de li está sujeita a abusos.

Reconhecendo que as pessoas em uma sociedade têm interesses diversos, Confúcio atribui ao governante a responsabilidade de unificar esses interesses e manter a ordem social. Isso não é feito pela ditadura, mas dando o exemplo. Portanto, um governante não precisa forçar seu povo a se comportar adequadamente. Em vez disso, o governante precisa apenas tornar-se respeitoso, e o povo será induzido e iluminado por suas virtudes superiores a seguir seu exemplo - um ideal conhecido como wúwéi . No entanto, o governante deve conhecer e compreender a li para poder criar soluções para os conflitos e problemas que a sociedade enfrenta. Como o povo deve seguir os padrões morais e o exemplo dado pelo governante, em grande medida, a qualidade do governante determina a qualidade da ordem política.

Legalismo

Em contraste com a teoria baseada em li de Confúcio , o Legalismo defende a utilização de leis codificadas e punições severas para alcançar a ordem social. Isso se deve à crença dos legalistas de que todos os seres humanos nascem maus e com interesses próprios. Portanto, se não forem restringidas, as pessoas se envolverão em um comportamento egoísta que, sem dúvida, levará à agitação social. Para curar esse defeito e forçar as pessoas a se comportarem moralmente, a única maneira, acreditavam os legalistas, é promulgar publicamente leis claramente escritas e impor punições severas.

Percebendo que as habilidades dos governantes são freqüentemente limitadas e que a confiança na habilidade e julgamento do governante freqüentemente leva a resultados adversos, os legalistas criaram um sistema no qual a lei é administrada pelo estado, não pelo governante. Isso garante que as leis serão aplicadas de forma imparcial, sem a interferência de preconceitos pessoais do governante ou dos responsáveis ​​pela aplicação das leis. Também torna irrelevante se o governante tem habilidades superiores. Essa não ação promovida pelos legalistas é a compreensão do conceito de wuwei , que difere da compreensão dos confucionistas do mesmo conceito.

Comparação

Apesar de tal entendimento, o governante, como no confucionismo, tem a autoridade final para decidir o que a lei deve ser. Portanto, como o confucionismo, o legalismo também está sujeito a abusos. Na verdade, o imperador Qin implementou leis rígidas e punições extremamente severas sem levar em consideração as circunstâncias atenuantes, mesmo para crimes insignificantes. Por exemplo, livros foram queimados e pessoas com ideais diferentes foram enterradas vivas. Embora o imperador Qin tenha conseguido incutir medo e respeito pela lei nas mentes de seu povo, a dureza da lei levou à sua rápida morte após apenas 14 anos de reinado sobre a China.

Em resumo, embora o Confucionismo e o Legalismo tenham se desenvolvido em um período de turbulência e ambos visassem a reunificação do país, as duas teorias foram em direções opostas, uma advogando a favor e outra contra o uso de leis formais para alcançar a ordem social. . O que as duas teorias têm em comum é a concessão da autoridade final ao governante, que permaneceu acima e além da lei. É verdade que nenhuma das teorias é ideal para alcançar uma ordem social. No entanto, ambas as teorias tiveram um impacto significativo no desenvolvimento cultural e jurídico da China, e sua influência permanece visível até hoje.

A influência significativa da tradição legalista na lei chinesa foi historicamente esquecida. Embora a ideologia confucionista fornecesse os fundamentos para a substância do direito tradicional, a escola legalista construiu a estrutura importante do sistema jurídico tradicional. A dinastia Han manteve o sistema jurídico básico estabelecido sob o governo Qin, mas modificou alguns dos aspectos mais severos de acordo com a filosofia confucionista de controle social.

A dinastia Han reconheceu formalmente quatro fontes de direito: (律: "leis codificadas"), ling (令: "a ordem do imperador"), ke (科: "estatutos herdados de dinastias anteriores") e bi (比: "precedentes "), entre os quais ling tem o maior poder de ligação sobre os outros três. A maioria dos profissionais jurídicos não eram advogados, mas generalistas formados em filosofia e literatura. A pequena nobreza confucionista local, com treinamento clássico, desempenhou um papel crucial como árbitros e lidou com todas as disputas locais, exceto as mais sérias.

Por fim, a incorporação dos fundamentos do li confucionista aos códigos legais ocorreu com essa concepção confucionista dominando a antiga lei chinesa. Ch'ü conclui que o processo gradual de Confucionismo da lei foi o desenvolvimento mais significativo no sistema jurídico da China antes da modernização do século XX. A linha entre governar por influência moral e governar por punição nem sempre foi claramente delineada. Por exemplo, li pode ser reforçado por influência moral e meios legais. A metamorfose do li em lei dependia de sua aceitação generalizada e uniforme pela sociedade.

Embora a codificação da lei tenha sido amplamente concluída pelo Código Tang de CE 624, ao longo dos séculos os fundamentos confucionistas do Código Tang foram mantidos e, de fato, com alguns aspectos dele fortalecidos pelas dinastias posteriores. O Grande Código Ming , que foi um modelo para o código Qing, abrangia todas as partes da vida social e política, especialmente a família e o ritual, mas também as relações exteriores e até as relações da vida terrena com o cosmos.

A noção confucionista de que a moralidade e a autodisciplina eram mais importantes do que os códigos legais fez com que muitos historiadores, como Max Weber , até meados do século 20 concluíssem que o direito não era uma parte importante da sociedade imperial chinesa. Essa noção, no entanto, foi criticada e não é mais a sabedoria convencional entre os sinologistas, que concluíram que a China imperial tinha um elaborado sistema de direito penal e civil que era comparável a qualquer coisa encontrada na Europa.

Durante a dinastia Qing, a justiça criminal baseava-se no extremamente detalhado Código Legal Qing . Um elemento do sistema de justiça criminal chinês tradicional é a noção de que o direito penal tem um propósito moral, um dos quais é fazer com que o condenado se arrependa e veja o erro de seus caminhos. No sistema legal chinês tradicional, uma pessoa não pode ser condenada por um crime a menos que tenha confessado. Isso muitas vezes levou ao uso de tortura , a fim de extrair a confissão necessária. Esses elementos ainda influenciam as visões chinesas modernas em relação ao direito. Todos os crimes capitais eram denunciados à capital e exigiam a aprovação pessoal do imperador .

Não havia um código civil separado do código penal , o que levou à crença, agora desacreditada, de que a lei tradicional chinesa não tinha lei civil. Estudos mais recentes demonstraram que a maior parte do trabalho jurídico dos magistrados era em disputas civis e que havia um elaborado sistema de direito civil que usava o código penal para estabelecer delitos .

Modernização

Acredita-se que a introdução e tradução de textos jurídicos ocidentais para o chinês tenham sido iniciadas sob os auspícios de Lin Zexu em 1839. A introdução mais sistemática da lei ocidental junto com outras ciências ocidentais começou com o estabelecimento de Tongwen Guan em 1862. Os principais esforços em A tradução da lei ocidental que continuou até a década de 1920 preparou os blocos de construção para a linguagem jurídica chinesa moderna e a lei chinesa. A tradução jurídica foi muito importante de 1896 a 1936, período durante o qual os chineses absorveram e codificaram sua versão das leis ocidentais. Esses esforços foram auxiliados por meio da linguagem jurídica japonesa e da lei desenvolvida no Japão durante o período Meiji, que envolveu em grande parte a tradução para o japonês de leis continentais europeias.

No final da dinastia Qing, houve um esforço concentrado para estabelecer códigos jurídicos baseados em modelos europeus. Por causa da vitória alemã na Guerra Franco-Prussiana e porque o Japão foi usado como modelo para a reforma política e jurídica, os códigos de leis que foram adotados foram modelados de perto com os da Alemanha.

As atitudes em relação ao sistema legal chinês tradicional mudaram acentuadamente no final do século XX. A maioria dos chineses e ocidentais do início do século 20 considerava o sistema jurídico chinês tradicional atrasado e bárbaro. No entanto, uma extensa pesquisa sobre o sistema legal tradicional da China fez com que as atitudes se tornassem mais favoráveis ​​no final do século 20 e no início do século 21. Os pesquisadores do início e meados do século 20 tenderam a comparar o sistema jurídico chinês tradicional com os sistemas contemporâneos, considerando o primeiro retrógrado. No entanto, pesquisas mais recentes compararam o sistema legal chinês do século 18 com os sistemas europeus do século 18, resultando em uma visão muito mais positiva da lei tradicional chinesa.

O Departamento de Punição foi alterado para fa bu (法 部: "Departamento de Direito") nas reformas legais do início do século XX.

República da China

A legislação na República da China ( Taiwan ) é principalmente um sistema de direito civil. A estrutura jurídica está codificada nos Seis Códigos : a Constituição, o Código Civil, o Código de Processo Civil, o Código Penal, o Código de Processo Penal e nas Leis Administrativas.

República Popular da China

Após a vitória comunista em 1949, a recém-criada República Popular da China (RPC) aboliu rapidamente os códigos legais da ROC e tentou criar um sistema de lei socialista copiado da União Soviética . Com a divisão sino-soviética (1960-1989) e a Revolução Cultural (1966-1976), todo o trabalho jurídico ficou sob suspeita de ser contra-revolucionário e o sistema jurídico entrou em colapso completo. Um novo conceito de justiça chamado populismo judicial ( sifa dazhonghua ) foi estabelecido. Em vez da exigência de que os juízes cumprissem procedimentos judiciais estritos, promoveu justiça substantiva e mecanismos de solução de problemas. Esta tradição legal é baseada em uma visão cultural da não finalidade da justiça, bem como na prática revolucionária do Partido Comunista que depende da justiça popular.

Ao longo do século passado, a China teve várias constituições . As primeiras tentativas de implementar uma constituição na China ocorreram durante a década final (1902-1912) da dinastia Qing . Vários grupos de controle posteriormente promulgaram diferentes constituições entre aquela época e o estabelecimento da RPC em 1949. A RPC tinha uma constituição provisória desde o seu início até a promulgação de sua primeira constituição em 1954. Esta constituição inicial foi baseada na constituição da União Soviética . Ele foi logo ignorado, no entanto, e ficou sem força legal. Embora previsse a eleição do Congresso Nacional do Povo (CNP) a cada quatro anos como o poder máximo do estado, essas diretrizes não foram seguidas. A segunda constituição da RPC, modelada na ideologia da Revolução Cultural, entrou em vigor em 1975. Esta constituição submeteu o NPC ao Partido Comunista da China ("CPC") e removeu proteções constitucionais anteriores, como igualdade perante a lei e direitos de sucessão de propriedade privada. Também foi imediatamente desconsiderado por violação de suas disposições e não adesão às orientações sobre o NPC. A terceira constituição da RPC foi adotada em 1978. Embora essa versão tenha se afastado das ideologias da Revolução Cultural, ela reteve alguns resquícios dela. Também manteve o controle do Partido Comunista sobre a estrutura do Estado. No entanto, os reformistas subseqüentemente ganharam o poder, o que levou ao colapso desta constituição conforme o foco mudou para a construção e modernização econômicas.

Com o início das reformas de Deng Xiaoping (cerca de 1979), a ideia de reconstruir um sistema jurídico para conter os abusos da autoridade oficial e desenvolver um "estado de direito" para substituir o regime pela ditadura começou a ganhar força. Novas leis foram aprovadas e investidores estrangeiros buscaram melhorias nos direitos de propriedade que não eram uma característica do governo maoísta, mas havia conflito interno na China sobre a extensão da incorporação de normas jurídicas estrangeiras ao sistema jurídico chinês. Os reformadores chineses buscaram criar um órgão especial de arbitragem, independente do sistema jurídico local, denominado Comissão de Arbitragem e Comércio Econômico Internacional da China (CIETAC). Em 1982, Peng Zhen disse: "É necessário recorrer a experiências benéficas - antigas ou modernas, chinesas ou estrangeiras - no estudo da ciência do direito ... Nós as estudamos para fazer com que o passado sirva ao presente e as coisas estrangeiras sirvam à China" . Outros que apoiavam mais reformas como Qiao Shi ainda instavam cauto contra "apenas copiar às cegas" e o próprio Deng Xiaoping disse "devemos prestar atenção em estudar e absorver a experiência estrangeira ... No entanto, nunca teremos sucesso se copiarmos mecanicamente as experiências e modelos de outros países ".

Em 1982, o Congresso Nacional do Povo adotou uma nova constituição estadual que enfatizava o império da lei segundo o qual até os líderes partidários são teoricamente responsabilizados. A reconstrução legal ocorreu em forma de refeição avulsa. Normalmente, regulamentações temporárias ou locais seriam estabelecidas; após alguns anos de experimentação, regulamentos e leis conflitantes seriam padronizados.

A atual Constituição do PRC, promulgada em 1982, reflete o modelo da primeira constituição do PRC. A Constituição prevê a liderança por meio da classe trabalhadora, liderada por sua vez pelo Partido Comunista. Esta Constituição também contém direitos mais amplos do que qualquer uma das constituições anteriores. Os direitos incluem igualdade perante a lei, direitos políticos, liberdade religiosa, liberdade pessoal, direitos sociais e econômicos, direitos culturais e educacionais e direitos familiares. Esses direitos, no entanto, estão ligados aos deveres sociais. Os deveres incluem salvaguardar a unidade, segurança, honra e interesses do país, observando a lei e a ética social, pagando impostos e servindo no exército. Nem os direitos nem os deveres previstos na Constituição são exaustivos.

A Constituição estabelece que o NPC é o órgão supremo do poder estatal sobre uma estrutura de congressos de outras pessoas em vários níveis. O NPC tem poder para:

  • emendar a Constituição por uma maioria de dois terços
  • promulgar legislação
  • eleger e remover funcionários de alto nível
  • determinar o orçamento
  • controlar o planejamento de desenvolvimento econômico e social

O NPC também inclui um Comitê Permanente que funciona da mesma forma que o NPC quando o NPC não está em sessão. Embora o Comitê Permanente tenha alguns poderes desde 1955, seus poderes legislativos foram inicialmente previstos na Constituição de 1982. O NPC ocupa o mais alto nível na hierarquia da estrutura governamental na RPC. Este nível nacional é seguido em ordem decrescente pelo nível provincial (incluindo regiões autônomas e municípios diretamente sob o nível nacional), o nível provincial , o nível do condado e o nível dos distritos e cidades. Os membros do governo nos dois níveis inferiores são eleitos diretamente e os dos níveis superiores são eleitos pelos níveis inferiores. Além do NPC, os congressos populares provinciais possuem poder legislativo e podem aprovar leis, desde que não infrinjam a Constituição ou legislação superior ou regulamentos administrativos.

A Constituição afirma sua própria supremacia. No entanto, foi teorizado que a supremacia do Partido Comunista significa que a Constituição e a lei não são supremas, e que essa perspectiva resulta da visão marxista do direito como simplesmente uma superestrutura combinada com a falta de reconhecimento do estado de direito na filosofia ou tradição histórica. Embora a Constituição preveja poderes legislativos, executivos, judiciais e de procuração , todos eles permanecem sujeitos à liderança do Partido Comunista. Freqüentemente, decisões políticas importantes são tomadas por meio de ações que não são regulamentadas pela Constituição. Além disso, os tribunais não precisam confiar na Constituição para decidir os casos, e não podem revisar a legislação quanto à constitucionalidade. No entanto, a Constituição fornece a estrutura linguística para conduzir os assuntos governamentais e descrevê-los na mídia.

Desde 1979, quando começou o esforço para estabelecer um sistema jurídico funcional, mais de 300 leis e regulamentos, a maioria deles na área econômica, foram promulgados. O uso de comitês de mediação , grupos informados de cidadãos que resolvem cerca de 90% das disputas civis da RPC e alguns casos criminais menores sem nenhum custo para as partes, é um dispositivo inovador. Mais de 800.000 desses comitês operam - em áreas rurais e urbanas.

Ao redigir as novas leis, a RPC não copiou nenhum outro sistema jurídico no atacado e o padrão geral envolveu a emissão de leis para um tópico ou local específico. Freqüentemente, as leis são elaboradas em caráter experimental, sendo reformuladas após vários anos. Esse processo de criação de uma infraestrutura legal aos poucos levou a muitas situações em que as leis estão ausentes, são confusas ou contraditórias e levou a decisões judiciais com mais valor precedente do que na maioria das jurisdições de direito civil. Na formulação de leis, a RPC foi influenciada por uma série de fontes, incluindo visões tradicionais chinesas em relação ao papel da lei, a origem socialista da RPC, a lei baseada na Alemanha da República da China em Taiwan e a lei comum baseada na Inglaterra usado em Hong Kong.

A reforma legal tornou-se uma prioridade do governo na década de 1990. O governo chinês promoveu uma reforma que costuma chamar de " legalização " (法制 化). A legalização, entre outras coisas, deu ao regime um brilho de legitimidade e aumentou a previsibilidade. Tem havido grandes esforços na racionalização e no fortalecimento da estrutura jurídica e na criação de instituições em termos de desenvolvimento e melhoria do profissionalismo do legislador, do judiciário e da profissão jurídica. À medida que as reformas de mercado se aprofundaram e a desigualdade social se ampliou, os fóruns jurídicos - que vão de comissões de mediação e arbitragem a tribunais - passaram a desempenhar um papel cada vez mais proeminente.

A Lei de Procedimento Administrativo de 1994 permite que os cidadãos processem funcionários por abuso de autoridade ou prevaricação . Além disso, a lei criminal e as leis de processo penal foram alteradas para introduzir reformas significativas. As emendas à lei criminal aboliram o crime de atividade " contra-revolucionária ". No entanto, às vezes os dissidentes políticos são acusados ​​de subverter a segurança do Estado ou de publicar segredos de Estado. As reformas dos procedimentos criminais também encorajaram o estabelecimento de um processo de julgamento mais transparente e contraditório. Crimes menores, como prostituição e uso de drogas, às vezes são tratados sob reeducação por meio de leis trabalhistas . A constituição e as leis da RPC prevêem os direitos humanos fundamentais , incluindo o devido processo legal , mas alguns argumentaram que muitas vezes são ignorados na prática. (Veja Direitos Humanos na República Popular da China .)

Os princípios básicos da redação legislativa chinesa incluem generalidade e flexibilidade. Às vezes, a generalidade excessiva e as omissões na lei chinesa, juntamente com os amplos poderes discricionários conferidos às autoridades locais para implementar as leis, prejudicam a previsibilidade e a certeza da lei. Além disso, como a lei chinesa pretende ser educativa, a linguagem da lei é a da linguagem comum, compreensível para o cidadão médio , embora muitas leis sejam redigidas em linguagem ampla e indeterminada.

Como resultado de uma guerra comercial pendente com os Estados Unidos da América sobre violações de direitos de propriedade intelectual de corporações americanas no início de 1990, a lei de marcas da República Popular da China foi modificada e, a partir de 1995, oferece proteções significativas para proprietários de marcas estrangeiras .

Após as respectivas transferências de soberania, Hong Kong e Macau continuam a praticar o direito comum inglês e o sistema jurídico português , respetivamente, com os seus próprios tribunais de última instância . Em outras palavras, Hong Kong e Macau estão fora da jurisdição legal da República Popular da China, exceto em questões constitucionais.

Devido à crescente sofisticação das leis chinesas, à expansão do Estado de Direito , bem como ao influxo de escritórios de advocacia estrangeiros , a China também começou a desenvolver um mercado de serviços jurídicos . Advogados estrangeiros têm acompanhado o capital estrangeiro e seus clientes à China, que teve uma grande influência na promulgação de novas leis chinesas baseadas nas normas internacionais, especialmente no que diz respeito à propriedade intelectual e direito societário e de valores mobiliários .

Em 1º de julho de 1992, a fim de atender à crescente demanda, o governo chinês abriu o mercado de serviços jurídicos para escritórios de advocacia estrangeiros, permitindo-lhes estabelecer escritórios na China quando o Ministério da Justiça e a Administração Estatal da Indústria e Comércio (SAOIC ) editou o Regulamento Provisório de Criação de Escritórios por Escritórios de Advocacia Estrangeiros.

Como resultado, muitos escritórios de advocacia estrangeiros, incluindo Baker & McKenzie e Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison dos Estados Unidos , junto com várias empresas britânicas, incorporaram empresas de consultoria em seus países de origem ou em Hong Kong e, em seguida, abriram subsidiárias em Pequim ou Xangai para fornecer serviços jurídicos.

No entanto, muitas barreiras regulatórias à entrada permanecem para proteger a indústria jurídica doméstica. Questões relacionadas à lei chinesa devem ser encaminhadas aos escritórios de advocacia chineses, e advogados estrangeiros também estão proibidos de interpretar ou praticar a lei chinesa ou de representar seus clientes em tribunal. No entanto, na realidade, muitos escritórios de advocacia estrangeiros interpretam as leis e gerenciam os litígios dirigindo os escritórios locais com os quais devem ter relações de cooperação. Nesse sentido, o mercado legal restritivo da China pode estar diretamente ligado a uma fobia de pessoas que reivindicam seus direitos legais em face da corrupção desenfreada. Informações recebidas do Escritório Legislativo do Conselho de Estado sugerem que a China pode estar permitindo que estrangeiros façam o Exame de Advogados Chineses, ou tem um tratado de reconhecimento mútuo com outros países para permitir que advogados estrangeiros conduzam trabalhos jurídicos chineses não litigiosos.

Enquanto o mercado legal da China continua a se abrir, as leis e regulamentações da China ajudaram no desenvolvimento de uma série de empresas chinesas especializadas em trabalhar com estrangeiros para atender à demanda de uma economia em expansão. De acordo com o China Awards da revista Asia Law and Business , as principais empresas chinesas foram King & Wood PRC Lawyers , Commerce & Finance Law Offices , Fangda Partners , Haiwen & Partners , Jun He Law Offices e Lehman, Lee & Xu .

Em 2005, a China começou a implementar uma reforma legal, que reviveu os ideais da era maoísta adotados durante a década de 1950 devido à posição de que a lei é fria e indiferente às necessidades de seus cidadãos. Esta iniciativa favoreceu a mediação em relação aos julgamentos judiciais no que diz respeito à resolução de conflitos entre cidadãos e conflitos entre os cidadãos e o Estado. Também reviveu o populismo judicial às custas do profissionalismo judicial e foi marcado pelo retorno do modelo de julgamento em massa usado durante os anos 1940.

Direitos legais

A ideia moderna de direitos legais foi introduzida na China a partir do Ocidente no século XIX. Sua tradução como Quanli (权利) foi cunhado por William Alexander Parsons Martin em 1864, em sua tradução de Henry Wheaton 's Elementos de Direito Internacional .

Estado de Direito

Uma das frases mais comumente usadas na China contemporânea, tanto por juristas quanto por políticos, é fǎzhì (法治). Fǎzhì pode ser traduzido para o inglês como " império da lei ", mas muitas vezes se perguntam se os líderes chineses significavam "império da lei", o que significa o uso instrumental das leis pelos governantes para facilitar o controle social e impor punições conforme entendido no Tradição legalista. Os conceitos relacionados de yīfǎ zhìguó (依法 治国: "governando a nação de acordo com o estado de direito") e jiànshè shèhuì zhǔyì fǎzhì guójiā (建设 社会主义 法制 国家: "construindo um estado de estado de direito socialista") fazem parte do Política oficial do Partido Comunista da China desde meados da década de 1990. Em 1999, o NPC adotou uma emenda à Constituição chinesa, incorporando ambos os conceitos no Artigo 5.

A existência do Estado de Direito na China tem sido amplamente debatida. Ao discutir a lei chinesa, é importante notar que várias expressões foram usadas, incluindo "fortalecimento da lei", "endurecimento do sistema jurídico", "cumprimento da lei na administração", "regra por lei" e "regra da lei". Diferentes matizes de significados foram atribuídos a cada um desses termos, mas as autoridades e acadêmicos chineses empregaram as expressões de maneira bastante vaga e, às vezes, intercambiável. No entanto, o governo central tinha originalmente preferido a expressão "fortalecimento do sistema jurídico / legal" a "Estado de direito". Pensou-se que o último poderia dar uma conotação controversa da instrumentalidade, enquanto o primeiro transmitia um significado direto de fortalecer a lei e as instituições. "Fortalecer a lei" significava reforma da legislação e aplicação das leis . Existem diferentes teorias do Estado de Direito. Uma teoria é a teoria "tênue", ou formal, do império da lei, e a outra é a teoria "densa".

A "tênue" teoria do império da lei é descrita por Randall Peerenboom como no nível mais básico, incorporando um sistema legal que impõe restrições significativas ao estado e aos indivíduos no poder governante, que a lei é suprema e que todos os cidadãos são iguais perante o lei (Peerenboom, 2). De acordo com o relato de Lon Fuller sobre a teoria da magreza, o império da lei existe em uma sociedade quando as leis dessa sociedade são "gerais, públicas, prospectivas, claras, consistentes, capazes de ser seguidas, estáveis ​​e aplicadas" (Peerenboom, 3). A teoria fina também foi explicada por Joseph Raz como enfatizando os aspectos formais ou instrumentais de um sistema legal, independentemente de ele fazer parte de uma estrutura política particular, ou seja, uma sociedade democrática ou não democrática. O estado de direito da teoria densa abraça todos os elementos da teoria sutil, além de impor um conceito político, social e econômico ao estado de direito. O estado de direito é considerado por alguns como pressupondo estruturas políticas ou econômicas de democracia liberal , direitos humanos e outra ordem sócio-legal ideal. Alguns estudiosos acreditam que, dado o sistema e a prática política socialista e não democrática da China, ela é, na melhor das hipóteses, considerada um país onde a lei é governada pelo Estado como instrumento de controle social. No entanto, outros confiam na teoria formal ou superficial do Estado de Direito para interpretar o fazhi como uma realidade legal na China. Além disso, alguns acreditam que a China ainda pode ficar aquém da tênue teoria do Estado de Direito.

De particular relevância para o segundo princípio estabelecido acima, foi a promulgação da Lei de Permissão Administrativa da RPC (APL) em 27 de agosto de 2003, com vigência a partir de julho de 2004. O APL pela primeira vez exige todas as leis e regulamentos que sujeitam qualquer agir de acordo com os requisitos de aprovação a serem publicados.

O APL também prevê que apenas as leis adotadas pelo Congresso Nacional do Povo ou seu Comitê Permanente, os regulamentos administrativos promulgados pelo Conselho de Estado e os regulamentos locais adotados pelos congressos populares locais podem impor requisitos de aprovação administrativa. Ministérios ou agências individuais (centrais ou locais) não têm tais poderes, exceto em circunstâncias específicas. Isso é consistente com a hierarquia de leis e regulamentos previstos na Lei Legislativa da RPC. A promulgação do APL representa um passo encorajador à frente.

Apesar do papel recém-elevado dos tribunais na sociedade chinesa, ainda permanece algum consenso sobre os defeitos no sistema jurídico da China no que diz respeito ao progresso em direção ao Estado de Direito. Os estudiosos apontam os seguintes defeitos como um movimento lento em direção ao Estado de Direito. Esses incluem:

  • Em primeiro lugar, o Congresso Nacional do Povo é ineficaz no cumprimento de seu dever constitucional de legislar e supervisionar o governo.
  • Em segundo lugar, a Constituição chinesa não é tratada como a lei suprema, nem é aplicada.
  • Terceiro, o judiciário não é independente da pressão política. Por outro lado, a intervenção direta em casos particulares do Partido Comunista da China diminuiu nos últimos anos, assim como a influência direta do partido no processo legislativo.
  • Quarto, há um alto nível de corrupção entre os funcionários públicos. Favores pessoais, suborno e recebimento de dinheiro público são comuns em todos os níveis de governo.
  • Finalmente, a profissão de advogado é inadequada por falta de advogados e juízes qualificados. Essa falha está sendo corrigida por uma legislação que visa instituir padrões educacionais mais elevados para os juízes, abrindo mais tribunais e faculdades de direito em toda a China.

Na década de 2000, o movimento Weiquan começou na RPC, buscando promover os direitos dos cidadãos em parte por meio de petições para a aplicação das leis existentes e em parte por meio do ativismo. Os advogados do movimento tiveram algumas vitórias em tribunais, mas em outros casos não tiveram sucesso.

Os advogados na China devem fazer um juramento de lealdade ao Partido Comunista da China. Os advogados que se recusarem a seguir a linha do partido podem ter sua licença para exercer a advocacia revogada.

Veja também

Referências

Citações

Origens

  • Deborah Cao, Chinese Law: A Language Perspective (Hants, England: Ashgate Publishing, 2004).
  • Albert Hung-Yee Chen , uma introdução ao sistema jurídico da República Popular da China (1992).
  • Neil J. Diamant et al. (ed.), Envolvendo o Direito na China: Estado, Sociedade e Possibilidades para a Justiça (Stanford: Stanford University Press, 2005).
  • Phillip CC Huang, Code, Custom and Legal Practice in China (Stanford: Stanford University Press, 2001).
  • Jiang, Yonglin (2005). O Grande Código Ming: Da Ming lu . Seattle, WA: University of Washington Press. ISBN 0-295-98449-X.
  • Xin Ren, Tradição da Lei e Lei da Tradição (Westport, Connecticut: Greenwood Press, 1997).
  • Scott Andy, China Briefing Business Guide: Lei de Fusões e Aquisições na China (Kowloon, Hong Kong: Asia Briefing Media, 2007).

Leitura adicional

links externos